Читать книгу: «Международное частное право. Шпаргалки», страница 4

21. Материально-правовой метод регулирования

МЧП нельзя рассматривать лишь как «коллизионное» право, посвященное разграничению сфер действия законодательств различных стран. В современном мире многие вопросы международного частного права могут решаться с применением не коллизионного, а материально-правового метода. В границах этого метода выбор применимого права обеспечен использованием унифицированных материальных норм, регулирующих поведение субъектов.

Применение материально-правового метода связано со стремлением заменить противоречивые нормы национальных законодательств более однородными нормативными предписаниями, предназначенными для непосредственного регулирования международных немежгосударственных невластных отношений, а также с ростом числа заключенных международных договоров.

Унификация материально-правового регулирования отношений в МЧП основана на заключении международных договоров. Ступенью ниже договоров стоят международно-правовые обычаи, вырабатываемые на основе' практики международного сотрудничества. А в качестве неправовых вспомогательных унифицированных норм используются рекомендации межправительственных и неправительственных международных организаций и ассоциаций (Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли, публикации Международной торговой палаты в Париже, типовые договоры на поставку готовых изделий и т. п.) и международные обыкновения.

Но материально-правовой метод не всегда применим и имеет ряд недостатков:

– предметная сфера унифицированных материальных норм МЧП достаточно узка из-за нежелания государств отказываться от национально-правового регулирования таких отношений;

– тексты актов, содержащих унифицированные нормы, изобилуют пробелами и нечеткими формулировками, затрудняющими применение;

– большинство унифицированных норм носит диспозитивный характер предписаний;

– само наличие унифицированных норм не устраняет проблемы их единообразного применения, поскольку одинаковые категории и понятия, используемые в международно-правовых источниках МЧП, могут по-разному пониматься, толковаться и использоваться в разных странах.

В отличие от коллизионного метода материально-правовой метод иногда называют прямым, а материально-правовые нормы – прямыми нормами.

22. Материально-правовые нормы

Необходимость двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения привела к объединению в составе МЧП двух типов норм – коллизионных и материально-правовых. Ведущее место среди материально-правовых норм занимают нормы международных договоров. Международные договора содержат нормативные предписания унифицированного характера, которые были выработаны в результате согласования между государствами, заключившими договор, они были приняты властным решением этих государств. Но адресованы эти нормы МЧП участникам международных немежгосударственных невластных отношений.

Международное частное право кроме материально-правовых норм международных соглашений включает и материально-правовые нормы внутреннего законодательства, выработанные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.

К материально-правовым нормам внутреннего законодательства относятся нормы:

а) регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

б) определяющие правовое положение предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории государства;

в) касающиеся режима инвестиций, инвестиционной деятельности российских организаций;

г) определяющие статус граждан государства за рубежом;

д) определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права страны пребывания.

В нормах внутреннего законодательства содержится прямое предписание, которое определяет права и обязанности участников правоотношений с иностранным элементом.

В связи с расширением международных отношений возрастает количество материально-правовых норм международных соглашений, трансформированных во внутригосударственное законодательство.

В отличие от коллизионных, материально-правовые нормы называют прямыми нормами. Их значение в современном мире очень велико, поскольку они устанавливают единые для государств правила, позволяющие решать конкретные вопросы более единообразно.

23. Виды коллизионных норм

Разновидности коллизионных норм принято разграничивать, исходя из их сущности и содержания. Условно все коллизионные нормы можно разбить на три группы.

1. По форме коллизионной привязки – двусторонние и односторонние коллизионные нормы:

а) двусторонние наиболее распространены в урегулировании коллизионных вопросов. В привязке нормы не указано право конкретного государства, подлежащее применению, но сформулирован общий принцип, позволяющий его определить. Привязку двусторонней коллизионной нормы называют «формулой прикрепления»;

б) односторонние имеют в привязке прямое указание на право конкретного государства, подлежащее применению (чаще всего право страны происхождения данной коллизионной нормы).

Односторонние коллизионные нормы недостаточно гибки и не всегда могут помочь решению практических ситуаций, поэтому на практике в процессе судебного рассмотрения дел односторонние коллизионные нормы превращают в двусторонние путем толкования.

2. По способу регулирования — императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные нормы:

а) императивные – в отношении выбора права дают категорические предписания, которые нельзя изменить по усмотрению сторон;

б) диспозитивные – дают общее правило о выборе применимого права, предоставляющее сторонам возможность выбора (применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон);

в) альтернативные (кумулятивные) – дают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая последовательность использования.

3. По степени нормативной конкретизации – генеральные и субсидиарные коллизионные нормы:

а) генеральные – дают общее правило выбора права для преимущественного применения;

б) субсидиарные – дают одно или несколько правил выбора применимого права, которые связаны с главным, они используются, когда генеральная норма не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

24. Типы коллизионных привязок: личные законы

Привязка считается наиболее важным элементом коллизионной нормы, поскольку применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. Привязка дает указание, право какой страны должно применяться к рассматриваемому правоотношению или их группе. Коллизионная привязка может быть сформулирована в двух формах: 1) в виде указания на право определенной страны (чаще всего на право страны, где принята данная норма); 2) в виде указания общего признака, на основании которого определяется применимое право. Привязка коллизионной нормы не может быть произвольной. Она зависит от содержания ее объема.

В процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний сложилось несколько типов коллизионных привязок, или общих коллизионных формул.

Грубо можно разделить типы привязок на три группы: личный закон физических лиц, личный закон юридических лиц, законы вещных отношений.

1. Личный закон физических лиц (lex personalis) применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства для определения их право– и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство) и в области брачно-семейного и наследственного права. Lex personalis разделяется на два типа:

а) национальный закон, или закон гражданства лица (Lex patriae), который оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо;

б) закон места жительства лица (Lex domicilii) предусматривающий применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится).

2. Личный закон юридических лиц (lex societatis) оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей) и которое используется при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц. Имеет четыре разновидности: а) закон места учреждения; б) закон места нахождения главного офиса юридического лица; в) место осуществления деятельности юридического лица; г) принцип контроля. В России личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

25. Типы коллизионных привязок: вещные законы

Наиболее полно разработаны привязки законов вещных отношений, которые включают:

а) закон местонахождения вещи (Lex rei sitae), предусматривающий применение права государства, на территории которого находится вещь, то есть объект соответствующего правоотношения;

б) закон места совершения акта (Lex Loci actus), оговаривающий применение права государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового характера;

в) закон места совершения договора (Lex Loci contractus), предполагающий применение права того государства, где заключен договор;

г) право, устанавливающее форму акта гражданско-правового характера (Locus regit actum), привязка, имеющая отсылку к закону места совершения акта;

д) закон места исполнения обязательства (Lex Loci solutionis), предполагающий применение права государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор, а если таких мест несколько, то права страны, где исполняется основное обязательство (основная часть договора);

е) закон места причинения вреда (Lex Loci delicti commissi), отсылающий к праву государства, на территории которого был причинен вред;

ж) закон места совершения брака (Lex Loci ceLebrationis), регулирующий форму и порядок заключения брака;

з) закон страны продавца (Lex venditoris), определяющий права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам;

и) закон, избранный сторонами правоотношения (Lex voluntatis), требующий, чтобы воля сторон при определении применимого права была решающей.

Среди привязок выделяются еще три:

– закон флага (Lex flagi) используется при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания;

– закон суда (Lex fori) требует применения закона страны, где рассматривается спор;

– закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract), предполагающий, что связь конкретного правоотношения с правом того или иного государства устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта и всех относящихся к нему обстоятельств.

Применяются также закон валюты долга (Lex monetae); закон места осуществления трудовой деятельности (Lex Loci Laboris) и др.

26. Автономия воли

Автономией воли называют свободу выбора участниками правоотношения правовой системы для регулирования отношений, в которых они участвуют. Принцип автономии воли санкционируется государством и включает в себя возможность определять подсудность. Суть автономии воли состоит в предоставлении сторонам возможности выбирать право, в соответствии с которым будут регулироваться отношения, а в случае возникновения спора он будет разрешаться в соответствии с избранным ранее правом.

В МЧП существуют две теории принципа автономии воли. Первая теория позитивно рассматривает принцип автономии воли, но правовую природу видит по-разному, основываясь на одном из источников: а) принцип международного права или международный обычай; б) нормы внутригосударственного права о свободе договора; в) правосозидающая функция индивидуальной воли; г) проявление обратной связи права и общественных отношений, при которой право выступает как объект регулирования, а стороны на него воздействуют.

Вторая теория негативно рассматривает автономию воли, обосновывая необходимость ее ликвидации или же неоправданного ограничения, ведущего к дальнейшей ликвидации.

На практике границы осуществления автономии воли определяются существующим законодательством. При этом стороны имеют право выбирать: 1) право страны, с которой договор имеет наиболее тесную связь;

2) право третьей страны, с которой договор не имеет никакой связи; 3) вненациональное законодательство, то есть нормы и принципы международного права; 4) кумулятивное право, представляющее несколько правовых систем.

В РФ законодательство не разрешает подчинения договора нескольким правовым системам одновременно, но допускает делимость договора, когда стороны могут выбрать право, которое будет регулировать договор в целом, либо отдельные части договора будут регулироваться законодательством разных правовых систем.

Стороны могут совершить выбор: 1) при заключении договора, включая выбор права одним из условий договора; 2) после заключения договора в специальном соглашении, имеющем обратную силу; 3) в ходе суда, выводящего выбор сторон из предполагаемой воли, условий договора и иных значимых обстоятельств дела; 4) непосредственно на судебном заседании при обмене исковыми заявлениями, отзывами на иск.

27. Доктрина обратной отсылки

В России применяются как односторонние, так двусторонние коллизионные нормы. Односторонние нормы отсылают к применению внутреннего законодательства, двусторонние опираются на международные договоры и соглашения. Большинство норм, определяющих отношения во внешнеэкономических сделках, торговле, производственном сотрудничестве, строительстве, лицензировании, страховании, кредитовании, поручительстве и пр., то есть относящиеся к экономической области, носят диспозитивный характер. Из несовершенства диспозитивных норм вытекает вопрос об обратной отсылке. Проблема обратной отсылки возникла в процессе судебных дел, когда суд не мог решить вопрос, исходя из собственного законодательства, и отсылал к законодательству другой страны, где, в свою очередь, суд производил точно такие же действия, и решение не выносилось.

В Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, обратной отсылке посвящена ст. 15, носящая название «Исключение обратной отсылки и дальнейшей отсылки». Под правом государства, подлежащим применению в соответствии с настоящим соглашением, понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, за исключением норм международного частного права. В РФ вопрос об обратной отсылке решается следующим образом: иностранное право применяется во всех случаях, когда коллизионные нормы отсылают к иностранному праву; в том случае, если закон РФ отсылает к иностранному закону, а иностранный закон отказывается от регулирования данных отношений, применяется закон РФ.

В некоторых областях обратная отсылка на практике оказывается нежелательной к применению – это внешнеторговые сделки и коммерческий арбитраж. Во внешнеэкономических отношениях применяется «материальное право страны продавца», то есть оговорено, что обратная отсылка исключается.

По поводу международного коммерческого арбитража в 1993 г. был принят закон, согласно которому третейский суд разрешает споры в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора (любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам).